IPO“帶病申報(bào)”驚人。證監(jiān)會(huì)最新披露數(shù)據(jù)顯示，2019年6月至今，證監(jiān)會(huì)分兩批次對(duì)86家首發(fā)企業(yè)進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)檢查，其中30家撤回IPO申請(qǐng)并終止審查。

第一財(cái)經(jīng)統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，2019年總共有80家公司終止了IPO審核，其中前五個(gè)月終止17家，6月至年底終止63家。下半年最多時(shí)一個(gè)月就終止了23家。

除了擬上市企業(yè)，已上市公司也被頻頻“點(diǎn)名”財(cái)務(wù)造假、欺詐。為何連續(xù)多年加強(qiáng)監(jiān)管、加大打擊，違法行為卻依然屢禁不止?

“法治環(huán)境不配套，”一位接近監(jiān)管人士對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，近幾年隨著注冊(cè)制改革推進(jìn)，監(jiān)管部門在推動(dòng)法治環(huán)境完善、從嚴(yán)監(jiān)管方面做了很多工作，但由于缺少法律配套，處罰不夠重，違法成本不夠高，配套不完善，仍許多違法行為出現(xiàn)。

不過(guò)，該人士也表示，前述違法主要是2019年之前的，相信今年就會(huì)少很多，因?yàn)樾伦C券法已經(jīng)在3月1日正式實(shí)施。

國(guó)浩律師(上海)事務(wù)所律師朱奕奕對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，發(fā)生在3月1日之后的證券市場(chǎng)違法行為，將按照新證券法予以規(guī)制，違法成本將大大提高。針對(duì)發(fā)生在3月1日之前的證券市場(chǎng)違法行為，根據(jù)“法不溯及既往”原則將適用舊證券法的規(guī)定。

不過(guò)，在3月1日之后立案、但違法行為發(fā)生在之前的，仍將適用舊證券法的規(guī)定。對(duì)此他建議考慮啟用“特別規(guī)定”的例外情形。

高比例“帶病”闖關(guān)IPO

近期IPO發(fā)審會(huì)過(guò)會(huì)率較高，否決項(xiàng)目數(shù)量較少。一個(gè)背景就是監(jiān)管層自2019年6月啟動(dòng)的兩輪現(xiàn)場(chǎng)檢查，在前置環(huán)節(jié)提前“擠水分”。

首發(fā)企業(yè)現(xiàn)場(chǎng)檢查制度啟動(dòng)3年多來(lái)，有近200家擬IPO企業(yè)接受了現(xiàn)場(chǎng)檢查。2019年6月至今有86家接受檢查，而撤回申請(qǐng)并終止審查的就有30家。

從現(xiàn)場(chǎng)檢查情況來(lái)看，依然存在大量涉嫌財(cái)務(wù)造假等違法違規(guī)問(wèn)題。

比如撤回申請(qǐng)的企業(yè)中，有1家就存在連續(xù)三年大量更改銀行流水對(duì)手方名稱、摘要、明細(xì)賬記錄;未完整披露關(guān)聯(lián)方及其貸款走賬、資金拆借等資金往來(lái)情況;會(huì)計(jì)基礎(chǔ)及內(nèi)部控制存在缺陷等問(wèn)題。該企業(yè)已被移送稽查調(diào)查，證監(jiān)會(huì)3年內(nèi)不再受理其IPO申請(qǐng)。

其余還涉及銷售回款來(lái)自關(guān)聯(lián)方、高管占用資金、提前確認(rèn)收入等等諸多問(wèn)題。

尚未撤回材料的企業(yè)，也存在收入確認(rèn)不謹(jǐn)慎、內(nèi)控不到位、資金來(lái)源存疑等諸多問(wèn)題。可以說(shuō)，已經(jīng)檢查結(jié)束的84家企業(yè)中，沒(méi)有一家不存在問(wèn)題。

同時(shí)，還涉及存在執(zhí)業(yè)質(zhì)量的保薦機(jī)構(gòu)21家、會(huì)計(jì)所17家、律所7家。

為何IPO“帶病申報(bào)”比例如此之高?現(xiàn)場(chǎng)檢查企業(yè)的篩選上，有沒(méi)有特殊安排?

第一財(cái)經(jīng)記者從知情人士出獲悉，現(xiàn)場(chǎng)檢查企業(yè)的篩選主要有兩類，一類是隨即抽查，一類是監(jiān)管導(dǎo)向。其中，監(jiān)管導(dǎo)向，主要是指報(bào)送材料有比較明顯的不規(guī)范，為了不浪費(fèi)審核資源，有針對(duì)性地安排現(xiàn)場(chǎng)檢查。這可能也是違規(guī)案例較多的原因之一。

財(cái)務(wù)造假將迎“重拳打擊”

擬上市企業(yè)違規(guī)頻發(fā)，已上市公司問(wèn)題也不少。信息披露是證券市場(chǎng)健康有序運(yùn)行的重要基礎(chǔ)，而財(cái)務(wù)造假，“嚴(yán)重挑戰(zhàn)信息披露制度的嚴(yán)肅性，嚴(yán)重毀壞市場(chǎng)誠(chéng)信基礎(chǔ)，嚴(yán)重破壞市場(chǎng)信心，嚴(yán)重?fù)p害投資者利益”，是證券市場(chǎng)“毒瘤”，必須堅(jiān)決從嚴(yán)從重打擊。

此前，康得新、康美藥業(yè)財(cái)務(wù)造假大案震驚市場(chǎng)，數(shù)以萬(wàn)計(jì)中小投資者合法權(quán)益遭受損失。第一財(cái)經(jīng)記者獲悉，康得新已經(jīng)進(jìn)行過(guò)多次聽證，尚未作出行政處罰。

2019年以來(lái)，證監(jiān)會(huì)已對(duì)22家上市公司財(cái)務(wù)造假行為立案調(diào)查，對(duì)18起典型案件做出行政處罰，向公安機(jī)關(guān)移送財(cái)務(wù)造假涉嫌犯罪案件6起。上述案件當(dāng)中，造假周期長(zhǎng)、涉案金額大，手段隱蔽、復(fù)雜，系統(tǒng)性造假突出，主觀惡性明顯。

此外，上市公司財(cái)務(wù)造假往往伴生未按規(guī)定披露重大信息、大股東非法占用上市公司資金等嚴(yán)重?fù)p害投資者利益的其他違法犯罪行為，審計(jì)、評(píng)估等中介機(jī)構(gòu)未能勤勉盡責(zé)執(zhí)業(yè)、“看門人”作用缺失的問(wèn)題依然突出。

有接近稽查人士對(duì)記者表示，近兩年的嚴(yán)厲打擊，讓違法行為集中暴露，暴露地速度也更快。現(xiàn)象上看到的是立案調(diào)查數(shù)量較多，不過(guò)也可以觀察到市場(chǎng)行為的規(guī)范，比如中介開始發(fā)表非標(biāo)意見、董監(jiān)高不隨便簽字等等，市場(chǎng)機(jī)制開始有所完善。但該人士也表示，監(jiān)管還需要繼續(xù)加強(qiáng)。

4月15日，金融委專題研究了加強(qiáng)資本市場(chǎng)投資者保護(hù)問(wèn)題，并指出“最近一段時(shí)間，一些上市企業(yè)無(wú)視法律和規(guī)則，涉及財(cái)務(wù)造假等侵害投資者利益的惡劣行為。”而早在4月7日，金融委第二十五次會(huì)議部署五大重點(diǎn)任務(wù)時(shí)也明確提出，“堅(jiān)決打擊各種造假和欺詐行為”。

據(jù)證監(jiān)會(huì)透露，下一步將重拳打擊上市公司財(cái)務(wù)造假、欺詐等惡性違法行為，用足用好新《證券法》，集中執(zhí)法資源，強(qiáng)化執(zhí)法力度，從嚴(yán)從重從快追究相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員的違法責(zé)任，加大證券違法違規(guī)成本，涉嫌刑事犯罪的依法移送公安機(jī)關(guān)。

新證券法待“發(fā)威”

只有嚴(yán)監(jiān)管、缺少重處罰，顯然對(duì)違法違規(guī)的打擊是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。新證券法終于完成修改并于今年3月1日實(shí)施，其震懾作用有待真正發(fā)揮出來(lái)。

新證券法對(duì)信息披露違法處罰大大加重。比如，對(duì)于欺詐發(fā)行，從原來(lái)最高可處募集資金5%的罰款，提高至募集資金的1倍;對(duì)于上市公司信息披露違法，從原來(lái)最高可處以60萬(wàn)元罰款，提高至1000萬(wàn)元。

同時(shí)，處罰更側(cè)重落實(shí)到人，對(duì)發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員都有明確處罰標(biāo)準(zhǔn)。

保薦機(jī)構(gòu)的處罰也大幅提高。保薦人出具有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責(zé)的，也將最高面臨100萬(wàn)到1000萬(wàn)的罰款。

但是，新法實(shí)施仍面臨“新舊銜接”問(wèn)題。

朱奕奕表示，針對(duì)新法舊法的銜接問(wèn)題，有一個(gè)基本原則，即“法不溯及既往”。在這個(gè)原則下，發(fā)生在3月1日之后的違法行為，適用于新證券法;3月1日之前立案的，適用于舊證券法。容易引發(fā)爭(zhēng)議的在于3月1日之后立案但違法行為發(fā)生在3月1日之前的情形。

就IPO而言，2020年3月1日之后提交的申報(bào)材料，以及出具的年報(bào)、財(cái)報(bào)等，如果存在嚴(yán)重的信息披露違法，處罰將適用新證券法，違法成本大大提高。

“隨著法治環(huán)境逐步完善，特別是新證券法實(shí)施，處罰越來(lái)越重，預(yù)計(jì)今年IPO帶病申報(bào)的情況將有明顯改善。”前述接近監(jiān)管人士對(duì)記者稱。

但是值得注意的是，3月1日之后立案、違法行為發(fā)生在3月1日之前的，也應(yīng)適用于舊法。因此，朱奕奕指出，近期立案調(diào)查的多個(gè)案件，如果查明的違法違規(guī)行為發(fā)生在3月1日之前，則仍可能將適用舊法。

“新證券法的一個(gè)重點(diǎn)，就是提升了行政處罰的力度，以堅(jiān)決打擊遏制證券市場(chǎng)的違法違規(guī)行為。”朱奕奕稱，法不溯及既往兩個(gè)例外，一是有利追溯，針對(duì)違法違規(guī)行為的行政處罰問(wèn)題，目前看新證券法大部分是加重了處罰;另一個(gè)是新法有明確特別規(guī)定，但很遺憾新證券法未作出明確的規(guī)定。

他表示，根據(jù)《立法法》第九十三條的規(guī)定，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。因此，針對(duì)正在審理中的違法違規(guī)案件以及正處于法律程序中的投資者索賠案件，一般應(yīng)遵循“法不溯及既往”的原則。

“但是，如果新《證券法》的規(guī)定為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定，應(yīng)予以適用。”他認(rèn)為，對(duì)于訴爭(zhēng)的問(wèn)題，如果此前的證券法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定的，但若新《證券法》予以了明確規(guī)定時(shí)，則可參照適用新《證券法》。

(文章來(lái)源：第一財(cái)經(jīng))

(責(zé)任編輯：DF526)

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